面試熱點相關(guān)背景

11月16日，被認為關(guān)乎職業(yè)打假人“職業(yè)”拐點的《消費者權(quán)益保護法實施條例(送審稿)》，在國務(wù)院法制辦公室官方網(wǎng)站上公布，并公開征求意見。其中第二條--“自然人、法人和其他組織以牟利為目的而購買、使用商品或者接受服務(wù)的行為不適用本條例”，引發(fā)熱議。

面試熱點獨家解析

@南方都市報劉昌松：深圳市人大常委會法工委組織起草的《深圳經(jīng)濟特區(qū)食品安全監(jiān)督條例(草案修改一稿征求意見稿)》，今年10月份公開向社會征求意見。意見稿明確：“食品安全監(jiān)督主管部門、消費者協(xié)會受理關(guān)于食品安全問題投訴時，發(fā)現(xiàn)投訴人存在超出合理消費或者以索取賠償、獎勵作為主要收入來源的，應(yīng)當(dāng)終止調(diào)查，幷對投訴人進行規(guī)勸”。

在這里，通過立法消滅職業(yè)打假人的意圖更為明顯。我們知道，食品中假冒偽劣產(chǎn)品最多，對公民的生命健康威脅最大，消法規(guī)定的懲罰性賠償也最高，一般的假貨為“假一賠三”，而食品類假貨為“假一賠十”，很多職業(yè)打假人便將目光瞄準了食品打假?？墒?，食品假貨離不開消協(xié)組織和食品安全監(jiān)管部門的調(diào)查和認定，而職業(yè)打假人一般將主要精力放在了打假上，打假收入是其主要生活來源，監(jiān)管部門和消協(xié)一旦查明此情，即終止調(diào)查，食品打假便寸步難行?？梢姡@項立法若獲得通過，深圳數(shù)以千計的職業(yè)打假人的命運可想而知。

一言以蔽之，立法上刻意用“營利性目的”限制消費維權(quán)，我的理解就是，如此立法的目的就是要“消滅職業(yè)打假人”。而立法消滅了職業(yè)打假人，誰最高興呢?首先當(dāng)然是造假售假者，其次還有那些被職業(yè)打假人倒逼著去執(zhí)法而弄得無可奈何，尤其是那些屢吃行政官司且屢屢敗訴的監(jiān)管者。

普通消費者肯定是高興不起來的。試想，買到50元錢的假貨奶粉，除了要有識別假貨的能力外，還得去鑒定去投訴，需要花費數(shù)百元甚至數(shù)千元的成本，搭上諸多時間和精力，最后投訴成功也僅能獲得3倍即150元的賠償，明顯是筆得不償失的“買賣”。這是絕大多數(shù)消費者選擇隱忍的主要原因，也是制假售假者放肆作為、獲取暴利的機制因素。而職業(yè)打假人之所以有民意基礎(chǔ)，是因為他們有較高的識假能力和維權(quán)經(jīng)驗，以量取勝是他們的法寶，例如王海打假團隊“雙11”期間購假索賠額即達到了1000萬余元，還追求3倍或10倍的賠償，這樣的職業(yè)打假人多了，確實會讓不良商家心驚膽戰(zhàn)，既替廣大消費者出了一口惡氣，也讓惡商有所收斂，消費者普遍受益。因此，針對職業(yè)打假人，對其恨之入骨的惡商們也會“聯(lián)合維權(quán)”，他們財大氣粗，能通過多種方式影響國家和地方立法，以保護他們的“權(quán)益”。他們那樣做，確實可以“理解”。

我的結(jié)論是，上述立法若獲得通過，將是不良商家的勝利，是廣大消費者的失敗，“消費者權(quán)益保護法”會因此淪為“消費者權(quán)益不保護法”。在代表全國人民意志的《消費者權(quán)益保護法》本身沒有用“營利性目的”來限制消費維權(quán)的情形下，行政立法和地方立法確實應(yīng)三思而后行，不要當(dāng)不良商人的代言人。

@寧波日報毛建國：有關(guān)職業(yè)打假不受保護的說法，一直甚囂塵上?，F(xiàn)在，《實施條例》正處于公開征求意見階段，希望輿論的擔(dān)憂和呼吁，能夠被尊重和傾聽。不過，無論職業(yè)打假能否得到保護，最多體現(xiàn)一種態(tài)度，幷不會從根本上改變職業(yè)打假的走勢。

職業(yè)打假一路走來，何嘗得到過貼心保護?如果是真正保護，有關(guān)方面就會不遺余力，提供最大支持。就有關(guān)方面的態(tài)度而言，如果不是照顧公眾情緒，恐怕連模棱兩可也做不到，遑論鼓勵支持了。職業(yè)打假離不開職業(yè)打假人的努力，也離不開公眾的支持，而這一切與職能部門實在關(guān)系不大。

放眼未來，職業(yè)打假也很有可能不受保護。但這只是一部法規(guī)的態(tài)度，幷不代表其他法律也如此?！妒称钒踩ā贰懂a(chǎn)品質(zhì)量法》中，有著相應(yīng)的“懲罰性賠償”規(guī)定，幷沒有提出“牟利”的驅(qū)逐性條款。《消費者權(quán)益保護法實施條例》只是一部行政法規(guī)，幷不是“上位法”，最多在保護力度上有所削弱，能終止職業(yè)打假人應(yīng)得的法律救濟嗎?

況且，《實施條例》所規(guī)定的，是“以牟利為目的而購買、使用商品或者接受服務(wù)的行為”。什么叫牟利，幷不明確。任何一種購物行為都應(yīng)該得到尊重，又如何區(qū)分“消費”還是“牟利”?職業(yè)打假人一直游走于法律邊緣，面對《實施條例》，再一次“上有政策下有對策”，也是可想而知的事。因此，即便不再“保護”了，也未必會對職業(yè)打假造成顛覆性影響，因為職業(yè)打假從來就不是保護出來的。當(dāng)然，面對問題頻出的市場，監(jiān)管部門把職業(yè)打假剔除在“保護”之外，影響最大的是消費信心和監(jiān)管部門在消費者心中的地位。

@濟南日報：職業(yè)打假人扮演著假冒偽劣商品“發(fā)現(xiàn)者”角色，對市場上的制假售假行為起到了一定的震懾作用，但是其中有些人的打假行為只為逐利，這種動機難以令人肅然起敬。為了索取高額賠償，只買“假”的不買“真”的，只買“貴”的不買“對”的，特別是一些職業(yè)打假人受利益驅(qū)使，將打假空間無限放大，甚至游走于法律邊緣。這種扭曲的消費心態(tài)幷不被主流社會認同。在如此語境下，新消法將對職業(yè)打假人說“不”，也是一種必然。

然而職業(yè)打假人又是一股帶有一定正能量的共治力量。目前我國的市場監(jiān)管能力還比較薄弱，與人民群眾的消費安全需求之間形成矛盾。職業(yè)打假人以更加職業(yè)、更加專注、具有一定規(guī)模的力量去監(jiān)督生產(chǎn)者和經(jīng)營者，既能夠倒逼市場機制的凈化，又可以促使監(jiān)管部門更積極有效地履行職責(zé)，我們也應(yīng)給予職業(yè)打假人一定的合法空間以及社會道義上的理解。

2015年新修訂的《食品安全法》其實給職業(yè)打假人留出了一定的空間。比如在民事責(zé)任承擔(dān)中可以多倍懲罰性賠償，這種規(guī)定幷沒有完全排斥職業(yè)打假人;同時也提出，如果僅僅是外包裝標簽的瑕疵，食品幷沒有真正的危害，則不支持懲罰性賠償。這些條文在一定程度上起到了平衡作用，沒有將職業(yè)打假人“一棍子打死”。

職業(yè)打假人這個群體需要在法律框架下理性引導(dǎo)、有效規(guī)范和制約。職業(yè)打假人在主張權(quán)利時，過分地沖擊市場秩序和社會風(fēng)尚，對此需要進行遏制;職業(yè)打假人在有效行使法律賦予的社會共治權(quán)利的同時，也需要在法治軌道上承擔(dān)起維護權(quán)利、主張利益的責(zé)任。換言之，職業(yè)打假人自身也要理性地、自覺地接受法律的規(guī)制，在追求個人利益或者維護權(quán)利的時候，肩負起促進公共福祉、追求公共利益的社會使命。

@新快報江德斌：2014年1月9日，最高人民法院出臺司法解釋，明確“因食品、藥品質(zhì)量問題發(fā)生糾紛，購買者向生產(chǎn)者、銷售者主張權(quán)利，生產(chǎn)者、銷售者以購買者明知食品、藥品存在質(zhì)量問題而仍然購買為由進行抗辯的，人民法院不予支持”。這意味著“知假買假”行為不影響消費者主張和維護自身權(quán)益與權(quán)利，亦令公眾解讀“職業(yè)打假人”受到法律支持。

不過，需要看到的是，該司法解釋的支持范圍局限在食品和藥品領(lǐng)域，其出臺背景，乃是在食品藥品質(zhì)量事故高發(fā)的社會環(huán)境下，監(jiān)管部門能力有限，難以禁絕亂象，才對“職業(yè)打假人”放開口子，幷未支持其全面打假行為。在現(xiàn)實中，“職業(yè)打假人”也處于尷尬境地，一方面其確實是依靠打假牟利，一定程度上令商家有所忌憚，另一方面也有部分“職業(yè)打假人”存在惡意打假行為，故意捏造事實、違法敲詐商家。

對于前者，不管其初衷如何，都應(yīng)予以支持，對于后者的違法行為，則需要依法予以打擊。畢竟“職業(yè)打假人”也是消費者，不能搞誅心之論，認為打假牟利就是不對的，就是利己而非利人，需知市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)就是利己。如果想先甄別普通消費者和“職業(yè)打假人”再論，那法律就站錯了位置，不僅耗費時間和精力，也是在給自己找麻煩，會陷入無窮無盡的甄別中，司法成本也會被迫提高。

“職業(yè)打假人”得以生存，有賴于假冒偽劣產(chǎn)品太多，加上監(jiān)管部門對制假售假行為打擊不夠，懲罰力度太小，普通消費者維權(quán)無門、索賠乏力，致使“職業(yè)打假人”成為具有發(fā)展前景的職業(yè)。可見，如果監(jiān)管部門給力、處罰力度加大，假冒偽劣產(chǎn)品減少，消費者維權(quán)渠道暢通、維權(quán)成本降低的話，市場環(huán)境就會大為改善，“職業(yè)打假人”牟利空間縮小，數(shù)量也就自然會消減，甚至于不再成為一個職業(yè)了。

@中國質(zhì)量報胡立彪：假如“職業(yè)打假人不受消保法保護”這一點通過實施條例確認，那么可以推斷，像上述那位張先生一樣的“職業(yè)打假人”的日子會越來越難過。即使不被打，這活兒將來也不會好干了。今年“雙11”期間，知名“職業(yè)打假人”王海定下索賠1000萬元的目標，但實際操作起來卻幷不那么容易，因為他本人及團隊已經(jīng)被商家盯上，被列入拒售“黑名單”，很難買到東西。相信該條列一旦落地，王海們恐將成為網(wǎng)購“黑名單”上的常客，購假尚且愈發(fā)艱難，就不用說“打假”了。

在目前制假售假現(xiàn)象依然沒有得到有效遏制，仍需要聯(lián)合社會所有力量共同打假的情況下，有關(guān)部門為什么不去發(fā)現(xiàn)和利用“職業(yè)打假人”的積極社會作用(比如那些將打假人列入“黑名單”的網(wǎng)店，可能就有問題，可以此為線索對它們進行檢查)，而是將其拒之門外呢?按送審稿起草說明的解釋，“職業(yè)打假人”的主觀目的是以高額索賠來牟利，且多數(shù)是針對廣告用語、標簽標識等不規(guī)范現(xiàn)象，真正打擊假冒偽劣商品和經(jīng)營者欺詐行為的作用很小。另外，“職業(yè)打假人”群體迅速擴大蔓延，極大地浪費了行政、司法等公共資源，擾亂了市場秩序。

這樣的定性值得推敲。就“牟利”目的而言，不僅“職業(yè)打假人”，普通消費者也有這樣的訴求。事實上，新消法和食品安全法等相關(guān)法律中“退一賠三”“退一賠十”的規(guī)定，本身即有以利益獲得鼓勵索賠維權(quán)的用意。而認為“職業(yè)打假人”只盯著“廣告用語、標簽標識等不規(guī)范現(xiàn)象”這些小問題找事，社會作用小，則在法理邏輯上講不通。俗話說“勿以惡小而為之”，法律的紅線不能越，不分五十步、一百步。況且，對于違法經(jīng)營者的任何惡，無論其大小，每個公民都有進行投訴、舉報、起訴的權(quán)利。至于“浪費公共資源”“擾亂市場秩序”的指責(zé)，就更經(jīng)不起推敲了。從社會價值角度看，“職業(yè)打假人”確實讓不少制假售假者頭疼，其中一部分已經(jīng)因此而收斂甚至中斷自己的不法行為，這對保護消費者權(quán)益、凈化和規(guī)范市場的確起到了一定的積極作用。相比制假售假本身給社會資源造成的浪費及給市場制造的混亂，“職業(yè)打假人”就算會“惹事”，也是功大于過的。

“職業(yè)打假人”是伴隨制假售假現(xiàn)象而出現(xiàn)的，是我國市場經(jīng)濟發(fā)展特定階段的特定(或者說是必然)產(chǎn)物，我們要公正客觀地認識和評價他們的角色與功能。正如有法律界專家所指出，全面建設(shè)消費者友好型社會離不開懲罰性賠償制度，該制度具有嚴厲制裁失信者、充分補償受害者、慷慨獎勵維權(quán)者、有效警示全行業(yè)、全面教育社會公眾、慰藉公眾心理情感六大社會功能。即使有關(guān)法律法規(guī)對依靠懲罰性賠償制度而生存的“職業(yè)打假人”的疑假買假行為不再支持，但其積極意義是無法抹殺的。關(guān)于“職業(yè)打假人”，現(xiàn)在最該做的，不是將他們視作監(jiān)管的對立面而收緊管理甚至將其“鏟除”，而是從符合公共利益最大化的角度出發(fā)，對其進行引導(dǎo)，使其能夠起到協(xié)同治理的作用，最大程度地實現(xiàn)促進社會公平正義的價值。

解析：近年來“職業(yè)打假”的負面社會影響日益凸顯，一些職業(yè)打假者多針對的是廣告語、標簽標示不規(guī)范的現(xiàn)象，而真正針對假冒偽劣產(chǎn)品的則較少，極大地浪費了行政、司法資源，甚至有職業(yè)打假人故意調(diào)包過期、虛假商品幷敲詐商家。因此，新規(guī)很可能將職業(yè)打假群體排除出消費者之外，但有關(guān)部門不宜忽視職業(yè)打假的正面作用，不妨明確闡釋此群體的法律地位，幷加以特別規(guī)范。

其實，說實在的，一直以來，法律就“職業(yè)打假人”是否屬于消費者態(tài)度不明朗。關(guān)于消費者的定義，傳統(tǒng)上秉持行為主義原則，以購買產(chǎn)品、接受服務(wù)為要件，以是否具備消費行為來決定。以這一原則來判斷，“職業(yè)打假人”知假買假、知差受差，外部行為特點上與普通消費者無異，消法很難把“職業(yè)打假人”從消費者這一范疇中分出去。

不可否認，職業(yè)打假人的負面作用確實客觀存在，但據(jù)此因噎廢食，一刀切將其排除于法律保護之外，幷不完全合理。就職業(yè)打假人已經(jīng)客觀存在的現(xiàn)實而言，爭論其是否受法律保護，已無實際意義。我們需要做的，是應(yīng)堅持辯證的理性思維，將職業(yè)打假行為規(guī)范在法律框架內(nèi)，盡量減少、杜絕其消極作用，最大限度發(fā)揮其社會共治的積極作用。這就需要鼓勵職業(yè)打假人在法律框架內(nèi)，依法從事打假活動，致力于營造健康的消費環(huán)境，還要對那些通過調(diào)包、敲詐、勒索等非法方式而惡意打假的所謂職業(yè)打假人，堅決依法嚴懲。同時，需要切實強化信用懲戒作用，將職業(yè)打假人的打假行為記入個人征信檔案，以此倒逼其不敢碰觸高壓線，循規(guī)蹈矩地進行打假。如此，才能讓真正凈化市場環(huán)境的職業(yè)打假行為為經(jīng)營者和消費者保駕護航，讓職業(yè)打假人發(fā)揮出應(yīng)有的社會共治作用。